案件事实 

　　2017年，被告人黄某某以人民币8800元的价格购买了一套由宿州某网络科技有限公司（以下简称某科技公司）开发的微擎商业版正版软件。2018年1月起，黄某某为获取非法利益，在未取得某科技公司授权的情况下，利用批量替换软件，将正版微擎商业版软件内有关“微擎团队”的文件全部替换为“新睿社区”的文件，将软件服务器的网址更换为“新睿社区”的服务器网址，从而对正版微擎软件进行破解，并每次在正版微擎软件更新后，用同样手法获得与正版软件同期更新的盗版“微擎商业版”软件，另外，黄某某还将从他处购买的基于“微擎商业版”开发的“人人商城”盗版软件，用上述方法更改为自己“新睿社区人人商城”盗版软件，后将上述盗版“微擎商业版”软件、“人人商城”软件，以每个人民币150元的价格放到其运营的网站上出售从中牟利。黄某某还在网站内以通过开通388元、688元的高级年费会员可以免费获取微擎商业版等盗版软件吸引用户付费。

　　经鉴定：黄某某的破解软件与正版软件无论是在界面的视觉上还是软件运行的电子数据文件上都具有高度相似性；被告人黄某某非法经营数额14.9万元。 

履职情况 

　　2020年5月15日，佛山市公安局高明分局以被告人黄某某涉嫌侵犯著作权罪提请批准逮捕。检察机关受理后，围绕侵犯著作权构成要件，从是否获得许可、违法所得数额、计算机软件同一性鉴定、会员数量等方面进行审查，在对案件作出批准逮捕决定时，制定详细的继续侦查提纲，列明需要继续侦查的事项、目的和要求，积极引导公安机关从侵权软件的数量、真实的销售金额、软件的买家证言等方面继续取证，以审判标准引导侦查人员完善固定证据。2020年7月21日，佛山市公安局高明分局以被告人黄某某涉嫌侵犯著作权罪向高明区检察院移送审查起诉，同年8月21日，高明区检察院向高明区法院提起公诉。高明区法院于2020年8月28日当庭以侵犯著作权罪判处黄某有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元。判决后黄某未上诉，现判决已经生效。 

评析意见 

　　本案系通过互联网实施的侵犯著作权案件。检察机关准确把握案件定性，严格区分民事侵权与刑事犯罪的界限；充分发挥捕诉一体优势，积极引导侦查取证，证据把控关口前移，从源头上提升指控质量；准确认定犯罪数额，确保罪责刑相适应。 

　　1.准确把握案件定性，严格区分民事侵权与刑事犯罪的界限。一是对于“未经许可”的认定，除了根据被告人供述、被害人陈述等言词证据来审查，还可以根据软件服务协议、被告人是否有逃避打击行为等方面来综合判断。二是对于被告人对正版软件进行“修改”是否属于刑法所规定的“复制”行为，虽然法律、司法解释没有具体规定“复制”行为的认定标准，但可结合被告人的供述、被告人的学历和从业背景、是否具备软件开发能力、被害人陈述、软件买家的证言、软件的同一性比对鉴定是否达到实质性相似以上等方面来综合认定被告人的“修改”行为是“复制”行为还是二次创作行为。 

　　2.发挥捕诉一体的优势，积极引导侦查取证。围绕犯罪构成，通过把证据关口前移至侦查阶段，从源头提升指控证据的质量，落实庭审实质化对证据的要求。引导侦查人员及时对被告人实施犯罪使用的计算机、涉案服务器进行勘验，提取涉案作品、聊天记录、网站数据等电子数据。其中网站数据作为办理该类案件认定会员数量、侵权作品的数量、点击次数、销售金额等对定罪量刑起关键作用的证据，如果没有及时提取，很可能因网站关闭而导致数据永久灭失，影响案件办理。办案人员在批捕环节引导侦查人员查找网站备份数据，及时对网站后台数据进行收集和送检，为准确犯罪事实打好基础。 

　　3.准确认定犯罪数额，确保罪责刑相适应。利用互联网实施的犯罪不同于传统线下作案，行为人为了吸引用户注册和网站流量，可能会给注册用户免费赠送一定数量可购买网站产品的虚拟货币，也可能会对网站产品的销售量、会员数量等数据进行修改，导致网站显示的数据大于真实交易数据，在认定犯罪数额时，要注意审查被告人的辩解，不宜一刀切地以网站显示的销量来认定犯罪数额，需要对相关免费的、虚假的数额进行扣减，同时要注意是否存在交易关闭、交易失败的订单，对该部分订单也应排除。因此，应要求侦查机关委托有资质的司法鉴定机构在网站后台数据中提取有效并有真实支付记录的订单，从而计算出真实的交易金额。 

新闻来源：http://www.gd.jcy.gov.cn/xwzx/jdxw/202104/t20210426_3221641.shtml